COMPLIANCE Y GOBERNANZA FRENTE LA PANDEMIA DE CORONAVIRUS
En un escenario de normalidad, con economía y gobierno centrados sólo en el crecimiento y el logro de metas, un país del tamaño de Brasil ya vive en el caos, cuando se trata de reglas y normas legales. Aun así, muchas empresas brasileñas creen que el compliance es algo performativo, decorativo y desproporcionado. Difícil de creer, que todavía encontramos emprendedores que piensan que sí, pero ellos existen y son la mayoría.
Esto en un país, cuya Constitución actual data de 1988, que es muy reciente, pero que desde ese año ha publicado más de 6 millones de textos normativos, entre leyes, medidas provisionales, instrucciones normativas, enmiendas constitucionales, decretos, ordenanzas y actos declarativos, son alrededor de 769 normas por día laborable.
Sólo a nivel federal, se han emitido 163.129 normas desde 1988, o 15,96 normas federales por día. De este total, el 45% se encarga de temas como el trabajo, el salario y la fiscalidad.[1]
Según un estudio más reciente, también realizado por el Instituto Brasileño de Planificación y Tributación, 403.322 normas se publicaron sólo en asuntos fiscales – hay más de 2.14 reglas fiscales por hora (día hábil). En 31 años, ha habido 16 enmiendas de impuestos constitucionales. Además, un análisis cualitativo de estos datos muestra que la mayoría de los impuestos han aumentado. [2]
Recientemente, Brasil en un proceso de desburocratización y apertura de la política económica, también trató de modificar una inmensidad de las normas laborales, la Reforma Laboral de 2017, fue un cambio significativo en la Consolidación de las Leyes Laborales (CLT), instrumentalizado por la Ley No 13.467[3] de 2017. La reforma no llegó a todo lo deseado por los empresarios y el gobierno, pero ciertamente avanzó mucho, y fue un cambio importante en las reglas que rigen la relación de trabajo x empleo en el país.
Brasil es un país continental, y ciertamente una empresa no puede aventurarse en este territorio sin el asesoramiento jurídico adecuado, incluso en días normales.
2.Escenario antes de la Pandemia
Pero entonces, qué pasa con estas últimas 04 semanas, en las que el mundo vive una pandemia, y los países más o tan ricos como Brasil, se enfrentan a un colapso del sistema de salud, y un pánico generalizado de que la economía mundial también colapsará.
Brasil, como los otros países, adoptó una serie de medidas en un intento por equilibrar el juego entre el aislamiento y la economia.
Para tener una dimensión del problema, solo el Gobierno Federal publicó 52 normas legales entre tantas áreas, destacando los impuestos, el trabajo y, por supuesto, la salud.[4]
Estas medidas, combinadas con las reglas de 27 estados y 5.500 municipios, crearon un escenario de innovación en el sistema legal nunca antes visto.
El 20 de marzo de 2020, el Senado Federal publicó el Decreto 06/2020, reconociendo, a pedido del presidente Jair Bolsonaro, la ocurrencia de un estado de calamidad pública. A su vez, los estados y municipios, al contrario del pacto federativo y las disposiciones de nuestra Constitución, determinaron el cierre del comercio y las industrias, crearon barreras que limitaban el tráfico por carretera y, en algunos casos, incluso la entrada de vehículos con placas de otros. municipios, aunque los vecinos están prohibidos.
Todos los días, las medidas a través de normas legales crean barreras para el sector productivo, pero también flexibilizan las normas laborales, el pago de impuestos, posponen la fecha de cumplimiento de las obligaciones e incluso instituyen cuotas de deudas antiguas con las autoridades fiscales.
A través del Banco Nacional de Desarrollo – BNDES, junto con bancos privados, en una operación en la cual el gobierno ingresa con el 85% de los recursos (R$ 34 mil millones), y los bancos privados ingresan con el 15% (R $ 6 mil millones), Los salarios de los empleados y las pequeñas y medianas empresas serán subsidiados por dos meses, a través de un préstamo de R $ 40 mil millones a un interés del 3,75% anual, con un período de gracia de 12 meses.
Estos cambios y acciones muestran que la máquina gigante puede funcionar más rápido en un escenario de crisis, y depende del sector privado digerir todo lo más rápido posible.
3.Compliance e Gobernanza
La única salida para las empresas es adaptarse a todos los cambios muy rápidamente, la actitud incorrecta, pero principalmente el desconocimiento de las nuevas reglas, puede determinar quién permanecerá o quién cerrará. Nunca en la historia se tiene un concepto de ley, tan nuevo y hasta entonces considerado como decorativo, tan necesario para mantener la economía en funcionamiento.
Entre tantos desafíos, todavía depende del sector privado, el mantenimiento del capital extranjero en países emergentes como Brasil en este momento. Para eso, las empresas deberán estar al día con sus prácticas de gobierno corporativo, ya que será necesario demostrar al inversor que la persona está en peligro, pero la entidad legal aún puede sobrevivir al coronavirus y todas sus implicaciones.
No hay tiempo para errores, las empresas necesitan mantener sus posiciones en el mercado sobre todo, y tal vez, hasta que encuentren una manera de seguir creciendo, después de todo, es en la crisis donde se encuentran las oportunidades.
El mayor fabricante de cerveza del mundo, AMBEV, y considerada la empresa más valiosa de América Latina [5], en cuestión de días después del anuncio de Pandemia, comenzó la producción de alcohol en gel, un producto que, de hecho, ahora tiene una serie de exenciones de impuestos, a diferencia de las bebidas que siempre han tenido una alta carga fiscal. A medida que muchas empresas de diferentes segmentos se están transformando, WEG Motors [6], líder nacional en la producción de motores y generadores eléctricos. considerada una de las 10 empresas brasileñas con presencia mundial, anunció la producción de respiradores que se utilizarán en el tratamiento de personas infectadas.
Con Pandemia, aparece un nuevo mercado, que fabrica guantes, máscaras, gel de alcohol, respiradores, entre muchos otros artículos que se utilizarán en el combate.
Son productos diferentes de aquellos a los que las empresas estaban acostumbradas, tienen otra nomenclatura común del Mercosur [7], por lo que el impuesto también es diferente.
A medida que las escalas y las horas de trabajo cambian, para evitar la mayor cantidad de personas en el mismo entorno, se adopta el logotipo, un nuevo sistema de derechos de autor y las prohibiciones de uso.
No hay forma de que todo se pueda implementar en menos tiempo sin utilizar métodos rigurosos de compliance y gobernanza.
En Brasil, el término compliance aún está vinculado a la adopción de prácticas que eviten el lavado de dinero, el fraude y la corrupción. Sin embargo, el término en sí mismo ya demuestra su propósito, el cumplimiento proviene del verbo en inglés to comply, lo que significa actuar de acuerdo con una regla, una instrucción interna, un comando o una solicitud, es decir, estar en “cumplimiento” es ser de conformidad con las leyes y reglamentos externos e internos [8]
En cuanto al gobernanza corporativo;
“La definición más reciente, dada por la Organización Internacional de Normalización – ISO y la Comisión Electrotécnica Internacional – IEC, a través del estándar internacional ISO / IEC 38500, 2008, Estándar Internacional para el Gobierno Corporativo de TI, es la más concisa de todas, no expresando, de manera integral, los objetivos de Gobierno en un entorno corporativo “.
Como síntesis de los conceptos relacionados, se puede decir que el objetivo del Gobierno Corporativo es establecer mecanismos para monitorear la organización con el fin de garantizar tasas de rendimiento competitivas para los accionistas y partes interesadas, así como para establecer reglas de conducta en la relación entre gerentes, accionistas y partes interesadas.” [9]
Estos dos instrumentos legales administrativos son aún más fundamentales en este momento, y el empresario que decida enfrentar esta tormenta sin tener este equipo, seguramente estará a la deriva, navegando sin dirección.
4.1 Escenario Normal
En un escenario normal, para evitar romper el compromiso con el sistema, es esencial que todos comprendan el motivo de su implementación, así como las transformaciones deseadas. Comprenda que no es un simple discurso demagogo o publicidade institucional, sino más seguridad, efectividad, eficiencia, economía y ganancias.
La siguiente acción es presentar el escenario en el que se encuentra la empresa, cuáles son los riesgos a los que está expuesta y cuáles son los cambios que deben implementarse de inmediato, priorizando todos los esfuerzos para que este cambio suceda lo más rápido posible.
Después de minimizar los riesgos, se crean procesos, entre ellos, instrumentos de control para que la empresa no corra más riesgos y pueda mantenerse firme en el objetivo final.
Ahora, el proceso de solicitud de gobernanza es fundamental, la comunicación interna debe ser efectiva, todos los empleados deben compartir su información, evitando que las piezas fundamentales se queden fuera del proceso, o incluso se sientan excluidos de él. Implemente o actualice de inmediato los sistemas, la capacitación y el reciclaje necesario.
Después de estos pasos, deben realizarse análisis y auditorías periódicas, como prácticas de prevención, pero también para un nuevo análisis de la norma adoptada, en caso de que los empleados se quejen.
No es una ciencia exacta, y vive en mutación debido a varios factores, por lo que es dinámico y continúa, después de todo, siempre habrá nuevas leyes, nuevas crisis, nuevas oportunidades, nuevos caminos y objetivos.
4.2 Escenario de crisis
En un escenario de crisis, se superan los primeros pasos enumerados anteriormente, ya que es necesario implementarlo de manera rápida y adecuada, en este caso el equipo legal realiza un análisis del escenario legal y lo reenvía al administrador que efectúa los cambios y solo luego comienza a comunicar todo empleados por qué los cambios.
Si, en el primer escenario, la asistencia legal era necesaria, en este escenario es esencial y fundamental.
La gobernanza procederá con los pasos necesarios en los procesos de producción y las adaptaciones del equipo, implementando capacitación y mejoras.
Como en el escenario normal que siguen los análisis y las auditorías, más obviamente la frecuencia es menor, si consideramos la pandemia de coronavirus, en Brasil en este momento, tendrían que ser diariamente.
Es esencial comprender, de una vez por todas, que el sector privado ya no es aficionado, un emprendedor no tendrá éxito sin las herramientas de cumplimiento y gobernanza. Sin estos instrumentos, él no es más que un aventurero para contar con su propia suerte, y su sensación de negocios no vale nada si no cumplen con las reglas impuestas.
El momento requiere precaución, sí, pero la agilidad se vuelve tan importante como para aquellos que no tienen grandes reservas, entonces es primordial.
Texto por: Olimpierri Mallmann, advogado, inscrito na OAB/SC 24.766, sócio do escritório Olimpierri Mallmann Advogados Associados, especialista em Direito Tributário e Mestrando em Direito Empresarial Universidad de Ciencias Empresariales y Sociales/UCES, Buenos Ayres, Argentina.
[1] AFÃ LEGISLATIVO. Brasil editou 5,4 milhões de normas desde a Constituição de 1988, diz estudo. < https://www.conjur.com.br/2017-jul-30/brasil-editou-54-milhoes-normas-1988-estudo#top> Acesso em: 27 Mar. 2020.
[2] Brasil tem mais de 790 mil normas vigentes; foram mais de 6 mi editadas desde a CF/88. < https://www.migalhas.com.br/quentes/313899/brasil-tem-mais-de-790-mil-normas-vigentes-foram-mais-de-6-mi-editadas-desde-a-cf-88> Acesso em: 27 de Mar. 2020.
[3] BRASIL. Lei nº 13.467/2017. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2017/lei/l13467.htm . Acesso em: 27 de Mar. 2020.
[4] BRASIL. http://www4.planalto.gov.br/legislacao/portal-legis/legislacao-covid-19 Acesso em: 27 de Mar.2020.
[5] https://pt.wikipedia.org/wiki/AMBEV . Acesso em 01 de Abril.2020.
[6] https://www.weg.net/institutional/BR/pt/news/premios/weg-entre-as-10-empresas-com-maior-presenca-global. Acesso em 01 de Abril.2020.
[7] BRASIL. NCM. http://receita.economia.gov.br/orientacao/aduaneira/classificacao-fiscal-de-mercadorias/ncm. Acesso em: 28 de Mar.2020.
[8] https://pt.wikipedia.org/wiki/Compliance. Acesso em: 28 de Mar.2020.
[9] Conceitos de Governança Corporativa. https://forum.ibgp.net.br/conceitos-de-governanca-corporativa/ Acesso em: 28 de Mar.2020.
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